內在的事務撮要：行政決議保滿是行政機關向國民法院提起的以保證行政決議或將來失效裁判完成為意旨的姑且性維護軌制。行政決議保全目的的完成方法是經由過程限制行政絕對人或短長關系人處罰財富或強迫其為或不為特定行動以避免不成補充的傷害損失產生。假如說行政決議所保護和發明的公共價值是行政決議保全的價值基本，那么強迫履行權往行政化的軌制化建構則組成了其軌制基本，而行政決議履行權設置裝備擺設的非充足性則是其規范基本。從行政決議保全的實用情況上看，行政機關可以提告狀中保全和非訴強迫履行保全，可是不成以請求訴前保全，但是實行中卻存在著誤用和混用等景象。在裁定能否準予保全時，法院應該起首停止需要性審查，再分情況審查訴中財富保全、訴中行動保全、非訴強迫履行保全的要件。跟著行政保全案例的增添，有需要健全《行政訴訟法》《行政強迫法》中的行政保全規范，并出臺“行政決議保全”專門審查規范。
要害詞：行政決議保全 強迫履行權 訴中保全 非訴強迫履行保全 司法審查
一、題目的提出
在我國，行政訴訟保全軌制脫胎于平易近事訴訟保全軌制。今朝，我國行政訴訟保全的重要規范根據是《行政訴訟法》第42條“證據保全”規則、附則第101條“財富保全參照實用《中華國民共和公民事訴訟法》相干規則”的規則；2018年《包養 最高國民法院關于實用〈中華國民共和國行政訴訟法〉的說明》（以下簡稱《行訴法說明》）參照2017年《平易近事訴訟法》第100條“保全”規則和第101條“訴前保全”規則，在第76條和第77條平分別對行政訴訟“訴中保全”和“訴前保全”停止的說明；《行訴法說明》第159條對“非訴強迫履行保全”的說明。由此可見，行政訴訟法中有關保全的規則，重要是參照或直接徵引平易近事訴訟法的相干規則，并未構成顯明差別于平易近事訴訟保全的規范系統。但包養 行政訴訟當事人成分之不合錯誤等性與平包養 易近事訴訟當事人成分之同等性之間的差別，使得相似規則在詳細實用時能夠呈現構造性不適。由此招致行政訴訟法中有關保全規則的實用，更追蹤關心與平易近事訴訟當事人具有相似成分屬性的“弱勢”絕對人的訴訟保全部權力，而未能重視另一方行政訴訟當事人——“強勢”行政機關的訴訟保全部權力異樣主要。唯此，今朝通用的行政訴訟保全多指陳由絕對人或第三人提出的保全請求。但依據《行訴法說明》之規則，行政機關亦可向國民法院提出保全請求，意在包管行政決議及其所承載公共價值的完成，此包養網 即本文所謂之行政決議保全。
近年來，行政法實行中的保全案例并不鮮見，涵括了訴中保全、訴前保全、非訴強迫履行保全、證據保全等多品種型。此中，證據保全雖與前三品種型在法式design上類似，但其效能、目標方面分殊顯明，且分屬“證據”和“訴訟審訊法式”兩個分歧板塊，與本文的會商對象（行政決議保全）不屬統一范疇，故筆者不合錯誤“證據保全”停止切磋。
今朝，國際關于“行政決議保全”的研討甚少，且無限的文獻重要從臨時性權力維護視角停止切磋，重要追蹤關心行政絕對人權力維護，而對行政機關權力維護的追蹤關心缺乏。實際中，行政決議保全實際供應缺乏與茂盛的實行需求之間存在顯明牴觸。若何從學理上論證行政決議保全的合法性、彌補行政保全的實際缺口、紓解實際供應和實際需求之間的沖突，是本文對行政決議保全停止研討的動身點和目標。
二、行政決議保全的合法性基本
在平易近事訴訟法令關系中，保全懇求權是訴權的衍生物，沒有訴權以及訴權賴以支持的實體性權力就沒有當事人的保全懇求權。外行政訴訟法令關系中，被告或許短長關系人的保全懇求權基本亦在于訴權，其保全效能與平易近事訴訟保包養網 全相似，即經由過程制約監視不恰當公權利行動以確保當事人可以或許順遂完成其公法上的懇求權，為國民權力供給臨時法令維護（vorl?ufiger Rechtsschutz）。但對于行政機關而言，鑒于法令并未付與包養網 行政機關在一審法式中的訴權，故其提出保全的懇求權不以訴權為基本，而在于其所發明和保護的公共價值，即大眾對當局希冀的聚集。為此，我法律王法公法律付與了部門行政機關強迫履行權，并輔之以復議或訴訟“不斷止履行”準繩。但在規范意義上，并非一切作出行政決議的機關都有完全的強迫履行權，且基于軌制公理的內涵邏輯，強迫履行權設置裝備擺設的往行政化乃法治成長的基礎請求。在這個意義上，行政決議保全軌制具有堅實的合法性基本。
（一）價值基本
當局的重要義務救助站門面狹窄又老舊，裡頭冷冷清清。服務台後面就是發明并保護公共價值，這凡是需求經由過程行政決議予以完成。是以，以包管行政決議履行為目標的行政決議保全軌制具有合法的價值基本，有助于保護下列價值。
其一，法益價值。法益是法令化的權益，是依據憲法的基礎準繩，由法所維護的、客不雅上能夠遭到損害或許要挾的人的生涯好處。法益作為法令確認的權益具有公共價值的基礎屬性，履行法令是完成法益的基礎方法，包管行政決議的履行是維護法益的主要方法。（1）法益是公共價值的表達。法令必定觸及價值，不存在價值中立或價值無涉的法令。法令的合法性終極決議于其所具有或代表的公共價值。唯有將“人的生涯好處”回置于公共價值系統中，才幹取得公個性，以國度強迫力對其停止維護才具有合法性。（2）行政法律是法益完成的基礎道路。法益不會主動完成，正如不受拘束不會主動完成一樣，是以，將法益維護義務所有的寄看于司法也是一種罔顧現實的空想。現實上，“在我國，年夜約80%的法令、90%的處所性律例和簡直一切的行政律例的法律任務，都是由行政機關來承當的”。在這個意義上說，行政法律是完成和維護法益的主渠道。（3）保證行政決議的履行是完成法益的主要方法。行政決議被告狀意味著其所承載的法益完成很能夠被阻卻，為保護行政決議的履行力及其承載的公益價值，行政訴訟律例定了“告狀不斷止履行”準繩。但在實行中，“不斷止履行”準繩未必可以或許確保行政決議的履行，甚至結束履行現實上已成為常態。而失效行政決議的履行不克不及，意味著其所承載的法益面對流掉或許貶損之風險。在風險社會，這種風險諸如食藥品平安、金融平安、生態平安等範疇勢必激發體系性平安隱患。故付與行政機關提告狀訟保全請求之權力，既是“不斷止履行”的配套性保證辦法，也是行政決議所承載之法益的完成機制。
其二，次序價值。次序是指天然過程和社會過程中都存在著的某種水平的分歧性、持續性和斷定性。在社會效能體系中，次序既是體系自己的存在前提，是化約復雜性這一普適效能得以施展的條件請求，也是一切類型的體系與周遭的狀況產生關系時均可以或許催生出的底線性共有價值。（1）次序是法令體系的情勢性底線價值。法令以其斷定性和可預感性為社會主體的行動供給了穩固的指引，法令制訂與法令實行樹立了一個社會的次序基本。是以，可以說法令是社會次序年夜廈的基石。與此同時，法令的次序價值也是法的其他價值得以完成包養 的條件環節。沒有法令所確立的次序，法令斷定的任何好處、公理都無從完成與保持。法令次序并非價值無涉的，作為好處博弈的產品，法令是技巧感性與價值感性的同一，且起首是價值感性的表現。認可法令的價值預設，才幹在未知周遭的狀況中回應公共題目，并斷定舉動準繩。（2）法的安寧性是法次序浮現的基礎樣態。盧曼從法令體系的角度指出，次序即法的安寧性，請求相干事項應該零丁地依照法令的代碼予以處置，而非依循政治體系的權利代碼，抑或此外某些無法為法令體系所掌握的好處原因。申言之，法的安寧性是領導公共行政的標尺，一切的公共行政經過歷程應繚繞保護法的安寧性睜開。（3）行政決議的履行是次序的形塑經過歷程。法的次序作為一種規范性不雅念，并非既定現實，而是需求法令人往盡力尋求并加以完成與保衛的目的。行政決議的構成經過歷程就是如許一種次序的形塑經過歷程。外行政決議的履行經過歷程中，行政機關對公共次序加以界定，同時說明憲法和法令的公共價值和公共感性，其基礎主旨為達至法令規范預設的成果、樹立合適立法目標的法次序。
其三，典范價值。行政法律經由過程將抽象化的法令規范落實為詳細的典范示例，為國民的行動供給了了的模范。行政機關提起行政決議保全恰是對這種典范價值的保護。（1）行政是公共生涯典范的塑造者。行政是一種“趨公個性”或許“向公個性”的國度運動，公個性是法律文明的繩尺和價值的“拱心石臉蛋漂亮？難道是……那個人？”。行政機關經由過程分歧的行政決議塑造公共行政次序，進而為人們建立公共生涯的典范。（2）行政機關是公共好處典范的保護者。盡管保護公共好處并非為行政機關所專擅，但其仍重要是行政機關的舉動領導，且基于國度機關的義務分工以及行政機關的法律屬性及其她四下張望，沒見到小貓，心想可能是樓上住戶的貓效力上風，行政機關天然是公共好處最重要的保護者。在此種意義上，保證公共好處組成了行政決議保全的價值基本。（3）行政決議是公共價值典范的承載者。任何行政決議都分歧水平地折射出法令所包含的公共行政的價值取向，行政決議亦當成為公共價值典范的承載者。
（二）軌制基本
強迫履行權觸及對國民、法人和其他社會組織的人身、財富等主要權力的限制或褫奪，慎用強迫權既是法治文明的必定請求，也是行政決議履行軌制成長的內涵取向。在軌制退路上，更多地經由過程保全軌制而非依靠強迫履行軌制來完成行政決議和司法判決，更合適軌制公理的價值取向。
其一，行政決議保全軌制實質上是一種公共價值的風險防范機制。在風險社會，行政決議所觸及的經濟關系、金融關系、社會好處關系均有能包養 夠改變為風險關系，由此，“焦炙的配合性取代了需求的配合性”——每個“經濟人”在尋求本身好處最年夜化的同時，會想盡一切措施將本應由其本身承當的風險轉移給別人或轉嫁給社會，這在客不雅上加包養 劇了風險的內部化并衍生體系性風險，甚至激發公共風險。但在實行中，一旦產生行政爭訟，學界基于“絕對情面結”，往往割裂行政經過歷程的全體性，夸年夜個案中行政決議某些瑕疵的負面感化，過度地重視某種好處的維護而疏忽行政決議的公共價值。“絕對人弱勢”的社會意理往往掩蔽了行政決議保全軌制的感性光線。權力風行的時期，必定是法治風行的時期。有數的現實證實，“絕對人”不是天使，他們會遵守“經濟人”的感性，想盡一切能夠的方式藏匿、轉移財富，致使行政決議白條化；“絕對人”也未必就是“弱勢”，行政決議保全所針對的并非路況看起來不像流浪貓。」違停、擺地攤的個別絕對人，而往往是銀行、保險、基建、地產、食藥品生孩子等巨企，他們往往把訴訟看成遲延履行的戰略，將巨額處分決議的履行拖進空費時日的“爭訟戰”之中。在這個意義上說，構建古代的行政決議保全軌制，付與行政機關以“風險人”腳色，是有用管控管理風險，從而防止風險內部化、公共化的軌制選擇。趨利避害是一切行動主體的天性，行政絕對人當然也具有風險內部化的偏向，假如軌制立異跟不優勢險的變更，任由行政決議白條化、行政判決虛置化，無異于滋長本應由小我承當的風險公共化。這般，“就像年夜壩年久掉修難以抵抗千載難逢的年夜洪水，處處都是管涌，而采取的防洪辦法又時常掉誤，洪水泛濫招致年夜壩潰堤是早晚的工作”。
其二，行政決議保全軌制是對強迫履行軌制之補強。強迫履行權往行政化的軌制化構建乃強迫履行軌制成長的內涵趨向。迄今為止，行政法學界均將強迫履行權表述為“行政強迫包養網 履行權”，《行政強迫法》更使得這一概念得以固化。但從《行政強迫法》關于行政包養網決議強迫履行權的設置裝備擺設來看，其謹嚴地將重要的強迫履行權設置裝備擺設給了國民法院，而非行政機關。這就意味著，在《行政強迫法》的立法理念中，強迫履行權并非純潔的行政權，毋寧更具司法權之屬性，這就決議了我國行政強迫體系體例的司法履行形式取向。由此，對于年夜大都行政機關而言，不克不及兼享行政決議和強迫履行兩權，這是權利制約準繩在《行政強迫法》上的基礎表現。在設置裝備擺設各類強迫履行權時，焦點考量應該在于確保其效能的有用施展，同時優化強迫履行權外部實行權與判決權之間的彼此制衡關系，以增進權利的公道分派與有用運轉，而不在于權利性質的界分。基于法治文明成長的內涵價值，強迫履行權往行政化的軌制建構仍具不成逆之趨勢。在風險社會之中，行政機關也能夠是風險的發明者，特殊是外行政權利未遭到制約的情形下。是以，應該由法院而不是行政機關斷定行政決議的符合法規性，這是司法的焦點本能機能。就非訴強迫履行保全而言，盡管非訴強迫履行前的保全辦法確有需要，但其能夠對絕對人權益形成嚴重影響，特殊是在責令類行動中保全辦法的後果基礎上同等于即時強迫履行的後果。保全辦法現實上是將行政決議轉化為具有司法性質的保全裁定，由于此時行政行動的符合法規性尚未獲得確認，是以，法院對保全辦法停止謹慎審查顯得尤為主要。在這個意義上，在司法法式中嵌進行政決議保全軌制，以補充強迫履行之不克不及，具有不成移易的軌制價值。
其三，強迫履行權的軌制化建構須遵守效能恰當道理。在風險社會，不斷定性成為常態，必需依據對風險的熟悉變更不竭調劑軌制，防止按圖索驥的情勢主義權利設置裝備擺設。效能主義準繩誇大國度權利的設置裝備擺設要以組織構造對其效能的充足施展為尺度，而不克不及僅僅依附情勢主義的權利界分。其要義有二：一是效能最優準繩。據此，應該將國度權利設置裝備擺設到可以或許施展其最優效能的國度機關手中。當某項國度義務需求分派時，應該將該項國度本能機能設置裝備擺設給在組織、構造、法式、職員上具有上風的機關。假如說，平易近事保全的焦點價值在于保證訴訟和履行順遂停止，那么行政決議保全除了具有平易近事保全的價值外，還具有維護行政決議及其所承載的公共好處完成的效能。在國度機構系統中，作為審訊機關的國民法院，不只因其本能機能定位而成為“能否存在訴訟妨害”的最佳判定者，並且以其居中成分而成為“行政決議及其所承載之公共價值”的最優裁判者。在這個意義上說，將保全決議權付與司法機關合適效能恰當實際。此外，“當國度與其成員或國民間發生的膠葛只能訴諸國度法庭”。行政訴訟集中表現了法院對行政決議符合法規性的司法審查，只要將保全決議權設置裝備擺設給司法機關才幹最年夜水平施展司法權對行政權的監視與制約效能。對絕對人而言，其提起行政訴訟自己就表達了對原行政決議的不滿，由作為中立第三人的法官決議能否采取行政決議保全比行政機關自行強迫履行加倍公平、也更易被絕對人接收。這也正是合法法式的價值，即便實體成果不合適當事人的好處或等待，合法法式也能在必定水平上接收當事人的不滿。二是不適配的制止準繩。這一準繩是對效能恰當實際的反向彌補，即制止機關的構造與其承當的基本效能不婚配。“不適配的制止”的精華在于“法令請求一小我的分歧職位或本能機能不相容”。“當某機關的構造與由它所行使的基礎效能之間不適配時，那么如許的效能行使與分派在準繩上是被制止的。”就行政決議保全題目而言，法官的焦點腳色為行政訴訟案件的裁判者，對行政決議保全作出決議與裁判者的腳色并不沖突，因此不違背不適配的制止準繩。
（三）規范基本
依據我國行政強迫權的設置裝備擺設準繩和機制，在現有法令軌制框架內，并非一切作出行政決議者都有強迫履行權，有強迫履行權的行政決議者也并非都享有一切的強迫履行手腕。在這個意義上，對于行政機關而言，強迫履行權的設置裝備擺設具有非充足性，此即行政決議保全軌制的規范基本。
其一，并非一切作出行政決議者都有強迫履行權。在強迫履行權設置裝備擺設上，我國履行“以請求國民法院強迫履行為準繩，行政機關自行強迫履行為破例”的二元體系體例，只要為數未幾的行政機關被付與了強迫履行權（經由過程檢索，現行有用的法令中共有27個行政機關具有行政強迫履行權）。依據《行政強迫法》第13條之規則，“行政強迫履行由法令設定。法令沒有規則行政機關強迫履行的，作出行政決議的行政機關應該請求國民法院強迫履行”。這表現了“強迫法定準繩”之嚴厲限制。普通而言，法令付與行政機關強迫履行權的，往往與維護公共價值的目標相干。例如，公安機關依據《治安治理處分法》第82、103條可以采取強迫傳喚、強迫拘留等辦法，依據《會議游行請願法》第27、33條可以采取強迫帶離現場、強行遣回原地等辦法；稅務機關依據《稅收征收治理法》第37、40條可以強迫拍賣或變賣、扣繳包養 等；海關依據《海關法》第60、93條可以拍賣、變賣截留物品抵繳稅款；等等。
其二，有強迫履行權的行政決議者并不享有所有的的強迫履行手腕。在現有法令框架內，固然部門行政機關被付與了強迫履行權，但并未被付與所有的的強迫履行手腕。例如，公安機關具有的強迫履行權以保護國度好處和公共平安好處的人包養網 身強迫履行權為主，并不具有劃撥存款、匯款等對財物的直接強迫履行權。假如公安機關需求劃撥存款、匯款的，應該請求國民法院強迫履行。又如，海關和稅務機關固然具有劃扣存款、變賣物品的強迫履行權，但不具有人身強迫履行權。包養網 假如海關、稅務機關需求對人身停止強迫履行的，應該請求國民法院強迫履行。
其三，強迫履行請求權客不雅上阻卻了行政機關的訴前保全，但并不用然地包管司法判決的完成。從某種意義上講，《行訴法說明》第77條沒有規則行政機關的訴前保全，除了行政機關不具有告狀權之外，還能夠是基于法令付與了行政機關請求國民法院強迫履行權的考量。但《行訴法說明》第156條對行政機關請求國民法院強迫履行停止了嚴厲的前提限制，只要告狀期包養網 屆滿，行政機關才幹請求強迫履行。實行中，待到法院采取行政強迫履行時，被履行財富和被履行職員已不翼而飛的情形很是廣泛，行政決議的履行後果殊難保證。從效能上看，行政決議保全兼具包管行政決議完成的行政功效和包管司法判決完成的司法功效，但現有行政訴訟保全規范系統中，對行政決議保全的規則尚不完美，無法對強迫履行權的非充足性停止無益彌補，在此意義上，這也是行政決議保全軌制的規范基本。
三、行政決議保全的實用剖析
依據《行訴法說明》第76、77、159條之規則，行政機關可以提告狀中保全與非訴強迫履行保全，卻不得提告狀前保全。但在司法實行中，上述規則仍存在誤用、混用之情況。
（一）行政決議訴中保全又不經意地向被男主角踐踏、當墊腳石的男配謝夕伸出的實用
依據《行訴法說明》第76條第1款之規則，訴訟時代的保全可以由行政訴訟確當事人提起。行政決議作出機關是行政訴訟的原告，屬于行政訴訟確當事人。是以，行政機關當然可以在訴訟時代內依據《行訴法說明》第76條第1款提出保全請求，包含訴中財富保全與訴中行動保全。實行中，行政決議訴中財富保全和訴中行動保滿是行政機關應用最多的包養 情況。
其一，訴中財富保全請求。依據《行訴法說明》第76條第1款之規則，請求訴中財富保全的主體為“當事人”，行政機關作為原告當然屬于案件當事人。是以，假如由於行政絕對人的行動或許其他緣由，致使行政行動或許國民法院失效裁判不克不及或許難以履行具有高度蓋然性，國民法院依據行政機關的請求可以裁定采取查封、拘留收禁、解凍等財富保全辦法。這一規則與我國臺灣地域的“假拘留收禁”軌制類似，請求主體包含行政絕對人和行政機關。但并非一切國度都外行政訴訟法中規則了訴中財富保全，如德國，緣由在于：就行政機關對國民之公法債務，可以外行政強迫履行法式中查封拍賣債權人之財富；就行政絕對人對國度之債務，行政機關以國度財務作為剛強后盾，不存在無法履行或許難以履行金錢給付任務的能夠，故無保全的需要。我國行政強迫履行權二元分派體系體例使得年夜部門行政機關不克不及自行強迫履行，行政機關面對因當事人轉移財富致使行政行動或失效判決無法完成的風險，在此情況下，行政機關具有請求財富保全的需要。再者，跟著行政訴訟法令關系日益復雜化，例如，兼具平易近事訴訟與行政訴訟特色的行政協定訴訟，使得行政機關有需要對絕對人請求財富保全以預防判決無法完包養 成。實行中，法院支撐此類保全的來由年夜多為“避免被請求人迴避履行”，根據恰是《行訴法說明》第76條。
其二，訴中行動保全請求。對于公法上非金錢債務給付之外的行政案件，為確保未來之強迫履行，可以請求行動保全以防止行政決議或許國民法院失效裁判不克不及或許難以履行。依據內在的事務和效能的分歧，行動保全在學理上可以分為兩類：一是制止既存狀況變革，其效能在于保全和保持既存之狀況，我國臺灣地域將其稱為“保全強迫履行之假處包養 罰”，即“保全處罰”。例如，行政機關請求暫停絕對人在某塊地盤上持續搭建衡宇。二是臨時變革既存狀況，其特征在于“狀況之轉變”以避免嚴重晦氣益或許避免急切風險，我國臺灣地域將其稱為“定臨時狀況之假處罰”，又稱“規制處罰”或“狀況處罰”，例如，在環保法律相干的行政訴訟中，行政機關為避免涉案企業生孩子排放給周遭的狀況形成宏大傷害損失，懇求法院裁定結束絕對人的某項生孩子或排放行動。規制處罰和保全處罰的差別在于，前者是要轉變現存的某種狀況或次序，而后者是要保持既存狀況不變。在實行中，有法院根據《行訴法說明》第76條第1款，依據行政機關的請求發布周遭的狀況維護制止令，制止企業向居平易近區排放油煙的行動，此即為“規制處罰”型的行動保全。
（二）行政決議訴前保全的誤用
基于全體性法令說明方式，《行訴法說明》第77條第1款所規則的“短長關系人”不包含行政訴訟原告，據此，行政機關不得提告狀前保全。但在實行中，有不少國民法院受理行政機關訴前保全請求并作出裁定的案例，存在對《行訴法說明》第77條第1款的誤用。其緣由在于對該款“短長關系人”僅作字面懂得，沒有聯合高低文作全體說明，混雜了平易近事訴訟中的訴前保全與行政訴訟訴前保全的實用前提。
學理上，從文義說明的角度看，提出訴前保全請求的主體是“短長關系人”，而短長關系人的說明應該包含行政訴訟的被告和第三人，但不包含行政機關。依據通說，我國行政訴訟對“短長包養網 關系人”采取“法令上包養網 的短長關系”判定尺度，最高國民法院將其說明為“行政機關的詳細行政行動對國民、法人或許其他組織的權力任務曾經或將會發生現實影響”。從系統說明的角度看，依據《行訴法說明》第12條之規則，行政機關不屬于法條規則的短長關系人。此外，依據《行政訴訟法》第25條第1款之規則，短長關系人內在表示為有權提起行政訴訟。由于今朝我國行政機關不克不及提起行政訴訟，是以，基于全體性說明之準繩，《行訴法說明》第77條所規則的短長關系人亦不包括行政機關，行政機關無權提告狀前保全。從實際上看，保滿是一種臨時性的接濟方法，包養網 其目標在于保證訴訟的順遂停止和判決的終極履行，所以訴前保全的請求人必需要在必定時光內提告狀訟，不然臨時性接濟就能夠越俎代辦，成為結局性接濟。是以，我國的《平易近事訴訟法》第104條第3款規則，保全人在必定刻日內不告狀的，國民法院應該解除保全；《行訴法說明》第77條第3款亦規則請求人提告狀前保全后應在“法院采取保全辦法后三旬日內依法提告狀訟”。但依據行政訴訟“平易近告官”的基礎構造，行政機關一直不成能成為行政訴訟被告。由此可見，行政機關不克不及提告狀前保全在法說明學上無須置疑。
實行中，一些法院依據《行訴法說明》第77條之規則受理并支撐行政機關提起的訴前保全，系過錯懂得了第77條規則的請求人。例如，在“新寧縣衛生和打算生養局與何某某、田某某案”中，作為行政機關的新寧縣衛生和打算生養局向法院請求了訴前財富包養網 保全，請求對絕對人的涉案存款予以解凍，而法院在裁定書中指出行政機關的請求合適法令規則，并明白裁定保全的根據是《行訴法說明》第77條。又如，在“鄒平市市場監視治理局與浙江辰頤物語生態科技成長無限公司案”中，鄒平市市場監視治理局以為被請求人涉嫌組織收集傳銷，故向法院請求財富保全，懇求解凍絕對人的涉案存款，法院裁定支撐了行政機關的請求，并明白裁定保全的根據之一是《行訴法說明》第77條。實行中，一些法院以《行訴包養網 法說明》第76條、第78條第1款為根據支撐了行政機關的訴前保全懇求，這既曲解了訴前保全的請求主體，也過錯實用了法令根據。這類誤用的案例并非個例，從觸及的行政行動來看，誤用景象觸及社會撫育費征收、行政追繳等行政決議；就觸及的行政包養網 主體而言，觸及天然資本局、衛生和打算生養局、植物衛生監包養網 視局等行政機關。基于前述剖析，《行訴法說明》第77條并沒有付與行政機關提告狀前保全的權力，以上案例均屬法令實用過錯。
筆者以為，實行中對《行訴法說明》第77條的誤用景象很年夜水平上與行政訴前保全脫胎于平易近事訴訟保全并深受其影響有關。起首，行政訴前保全參照平易近事訴前保全之立法定勢思想。2018年以前，行政訴訟法及相干司法說明中并未呈現訴前保全，2018年《行訴法包養網 說明》第77條初次對行政訴前保全停止規則。經比擬剖析，該條目簡直完整移植了2017年《平易近事訴訟法》第101條之內在的事務，除增添復議條目外，并未停止本質性改革。也就是說，立法者以為行政訴前保全與平易近事訴前保全并無實質差別。其次，短長關系人包含原原告兩邊的思想定勢被過錯利用到行政訴訟範疇。平易近事訴訟上的“短長關系人”是指與爭議的訴訟標的在法令上具有短長關系的人，既表示為被告提告狀訟的需要前提，也表示為原告的適格主體請求。法院對相干規則的過錯實用進一個步驟地加劇了這種過錯熟悉，這從法院的行政裁定書中便可見一斑，如“請求人在國民法院采取保全辦法后三旬日內未依法提告狀訟或許請求仲裁的或許其他需求解除解凍辦法的情況，應該實時請求解除保全”。法院對訴前保全的解讀并沒有根據《行訴法說明》睜開，而是實用了《平易近事訴訟法》，將“不請求仲裁或其他情況”作為解除保全的前提。此外，最高國民法院介入《行訴法說明》草擬任務的法官在對司法說明的解讀中，也回避了行政機關不屬于短長關系人這一題目。盡管其確定了行政機關不屬于訴前保全的請求人，但來由倒是“行政機關擁有行政治理權柄及行政強迫力，不需求借助法院的氣力往補充或許防范傷害損失產生，是以普通不需求請求訴前保全”，這本質上是作了很是含混的答覆。由此不雅之，行政訴訟法上訴前保全的成長尚處于起步階段，很多題目亟待進一個步驟厘清與完美。
（三）行政決議非訴強迫履行保全的混用
依據《行訴法說明》第159條之規則，非訴強迫履行保滿是指行政機關或許行政行動斷定的權力人在請求強迫履行前的等候時代外向法院提出的保全請求。非訴強迫履行保全的請求主體包含行政機關，但實行中呈現了根據訴訟保全之規則行非訴強迫履行保全之現實的混用景象。就此而言，有以下幾點需求留意：
其一，行政機關可以請求非訴強迫履行保全。非訴強迫履行保全最早可以追溯到2000年《最高國民法院關于履行〈中華國民共和國行政訴訟法〉若干題目的說明》第92條，《行訴法說明》第159條持續沿用這一規則。從文義說明來看，非訴強迫履行保全的請求主體包含行政機關或許行政行動斷定的權力人。是以，行政機關當然可以請求非訴強迫履行保全。就其法理而言，非訴強迫履行保全的目標在于保證行政決議的強迫履行，確保行政法令關系的穩固和行政法令次序的完成。行政機關作為法令次序的保護者與公共好處確當然代表，既是請求非訴強迫履行的重要主體，也是請求非訴強迫履行保全確當然主體。
其二，非訴強迫履行保全與訴訟保全的根據分歧，不克不及混用。實行中，一些法院根據《行訴法說明》第76條訴中保全或第77條訴前保全的條目作出了準予非訴強迫履行保全的裁定，詳細混用情況包含：
（1）與訴中保全混用。《行訴法說明》第76條規則的是訴中保全，而不長短訴強迫履行保全。來由有三：起首，立法者明白指出，該條目在制訂時鑒戒了2017年《平易近事訴訟法》第100條的規則，而在平易近事訴訟法中該條所規則的保全僅限于訴訟經過歷程中并無任何貳言；其次，《行訴法說明》第76條位于“審理與判決”章節，該章節條目均是繚繞著與審訊相干的延期、回避、庭審等事項睜開，進一個步驟印證了該保全產生在審理時代；最后，有學者從請求主體動身，以為《行訴法說明》第76條明白了請求保全的主體為當事人，而當事人這一概念只外行政訴訟關系成立之后才存在，由此證成該保全只能產生外行政訴訟中。不外，這一剖析雖結論無誤，但此不雅點仍需加以修改：當事人這一用語并非只呈現外行政訴訟經過歷程傍邊，行政決議中也存在著當事人之稱呼，只是其指代的是行政決議針對的行政絕對人，而不包含行政機關。可是，一些法院卻以《行訴法說明》第76條作為裁定非訴強迫履行保全的根據。例如，在“保康資本計劃局與楊某某案包養 ”中，法院不只以《行訴法說明》第76條為非訴強迫履行保全的根據，並且裁定責令楊某某在保康縣新建的衡宇當即結束施工。這現實上屬于“行動保全”的范疇，衝破了非訴強迫履行保全僅限于“財富保全”的內在。
（2）與訴前保全混用。《行訴法說明》第77條規則的是訴前保全，保全產生在訴訟之前，且以請求人提告狀訟為基礎要件，行政機關不成能成為請求訴前保全的主體，故法院在支撐非訴強迫履行保全懇求時將其列為根據之一顯然是一種過錯實用。例如，在“赤壁市天然資本和計劃局與赤壁市秀蘭房地產開闢無限公司案”中，行政機關請求了非包養 訴強迫履行，為避免被請求人轉移或藏匿財富，向國民法院請求解凍絕對人赤壁市秀蘭房地產開闢無限公司的賬戶并查封其地盤應用權，法院根據《行訴法說明》第77條支撐了該保全懇求。
四、行政決議保全的司法審查
司法審查是行政決議保全中的要害一環，法院對于終極能否采取保全辦法具有決議性感化。是故，司法審核對包管行政決議保全的審查符合法規、公平至關主要。如前文所述，行政機關請求的保全有兩類：一類是基于《行訴法說明》第76條提起的訴中保全，訴中保全又可分為訴中財富保全和訴中行動保全；另一類是基于《行訴法說明》第159條提出的非訴強迫履行保全。這兩類保全起首都需求顛末需要性審查，在確定保全需要性的基本之上，法院應該依據分歧類型保全的分歧組成要件，分情形予以重點審查，詳細分述如下。
（一）需要性審查
需要性審查是保全審查的第一個步驟。行政機關請求保全作為一種對被請求人權益具有較年夜影響的手腕，其啟動應該堅持穩重。是以，只要存在保全的需要性，才幹進進到保滿是否合適規則前提的審查階段。總體上，需要性審查著重于“嚴重且顯明守法”尺度的略式審查，同時將“不克不及或難以履行之能夠性”歸入考核范圍，并兼具“好處權衡”判定。
其一，“嚴重且顯明守法”的略式審查尺度。學界關于保全需要性的審查存在兩種尺度：一種是“嚴厲的題目”審查尺度，其并不請求到達初步證實案件的水平，只需求提出的是一個嚴厲的題目，可以或許成為合法的訴訟主意及來由即可；另一種是“勝訴能夠性”審查尺度，其請求請求保全必需以初步證實一方具有較年夜勝訴能夠性為基本。可是，以上尺度凡是與被告懇求慎密聯繫關係，可見，學者們均是站在被告請求保全的態度上加以考核的。但是，基于行政機關請求保全與提起行政訴訟主體的紛歧致性可知，兩種不雅點均有掉偏頗。對于“嚴厲的題目”而言，若僅請求行政機關提出的保滿是嚴厲的，基于法院對行政機關就行政事務作出的優先判定及處置的尊敬，則簡直不會存在否認的能夠，而過于寬松的尺度將招致審查虛置。除此之外，司法權對于行政權具有監視效能，假如不合錯誤作為保全基本的行政決議加以任何審查，顯然不合適行政律例范和把持行政權的焦點價值。對于“勝訴包養 能夠性”而言，“能夠性”意指僅需證實當事人有勝訴之能夠，證實不用到達終極勝訴的水平，對保全基本的審查無須過高。筆者以為，審查尺度不宜過高這一不雅點值得確定。由於保全凡是具有緊迫性，並且行政決議的審核對于專門研究性有較高請求，假如苛求法院對行政決議的內在的事務、兩邊的權力任務等方面停止細致的實體審查后作出裁定，則會招致保全軌制的建立本心失。可是，將行政決議保全請求的審查尺度表述為“勝訴能夠性”并不當當。由於外行政訴訟中，行政機關作為恒定的原告，并不誇大其勝訴之說，確保行政決議符合法規、公道更是其依法行政的任務地點，並且行政機關請求非訴強迫履行更無“勝訴”的說法。是以，與其稱之為“勝訴能夠性”，不如依據《行政訴訟法》第75條確立“嚴重且顯明守法”的判定尺度。假如行政決議存在嚴重且顯明守法情況的，屬有效行政行動，自始至終不發生效率，也就不具有請求保全的需要性基本。從法理上看，履行與結束履行觸及“履行好處”（Vollzuginteresse）和“延緩好處”之爭，假如行政行動的符合法規性有相當疑義，或許當即履行能夠對絕對天然成不成防止之傷害損失，則可以懸置行政行動的履行力；反之，則應該持續履行。就審查強度而言，法院對作為保全包養 基本的行政決議的審查較粗略和歸納綜合，不探討纖細與過度復雜性的題目，是一種“略式審查”，也可稱為“低密度的顯明性審查”。“嚴重且顯明守法”的略式審查的本質就是審查案涉行政行動能否具有符合法規性之外不雅。這一審查形式的上風在于，既能對行政機關施以有用的監視，防止有效行政行動的履行，也供給了極具操縱性的“嚴重且顯明守法”判定尺度，構成了對司法裁量權的有用規制。
其二，“不克不及或難以履行之能夠性”的蓋然性審查基準。只要當不采取保全辦法能夠致使行政決議或許失效裁判不克不及或難以履行，保全才具有需要性，不然，可等法院作出結局裁判后再完成。尤其對于行政機關而言，基于其對于行政決議的履行力更具有強權把持，假如可以另循作出行政行動的方法完成所請求規制時，其提出的保全就缺少需要性。就這一角度來看，“不克不及或難以履行之能夠性”的考核有其自力意義。據此，“不克不及或難以履行之能夠性”的考核至多應該從風險性與緊急性兩個標的目的動身：一是風險性，便是否有證據證實確切存在對履行案涉行政行動發生要挾的客不雅現實，一旦傷害損失產生則不成逆轉；二是緊急性，便是否有證據證實情事急切，若不當即對此加以禁止，則這一風險性有進一個步驟好轉影響履行力的能夠。對風險性與緊急性應該一體判定，假如緊急性很顯明，則對風險性的審查尺度可以下降；假如風險性很顯明，則緊急性的尺度可以下降。
其三，“好處權衡”的判定。行政決議的保全自己就觸及代表公共好處一方的行政機關與代表小我好處一方的被請求人之間的好處沖突。能否采取保全辦法，既影響著公共好處，也影響著小我好處。當保全對小我好處的傷害損失明顯年夜于對公共好處的傷害損失時，亦不克不及稱保滿是需要的，是以，法院需求在公共好處與私家好處之間停止衡量，以判定行政機關請求保全的公共好處在此案中能否有被維護的需要性。現實上，假如在衡量時不合錯誤公共好處提出質與量的請求，法院凡是會遵守公共好處盡對優先的準繩，進而大要率作出支撐行政機關保全的裁定。但是，小我好處異樣是至關主要的，公共好處與其他好處之間歷來不存在一個固定的、盡對的、僵化的價值位階次序，而是包含在詳細個案之中。這意味著法院需求應用比例準繩中“好處權衡”的基礎方式，在個案中尋覓需求優先維護的好處，進而決議能否有需要采取保全辦法。除此之外，這種“好處權衡”的判定應該被客不雅反應在保全裁定書中，以作為法院作出終極裁定的充足來由。
（二）訴中財富保全審查
訴中財富保全起首需求知足系屬訴訟中、法院的管轄等普通法式要件。訴訟保全的本質要件則是“因一方當事人的行動或許其他緣由，能夠使行政行動或許國民法院失效裁判不克不及或許難以履行”，此外還需求知足財富保全的范圍審查。
其一，普通法式要件審查。保全屬于訴訟中配套的臨時性機制，故保全的請求也需求知足審訊權、管轄權、提起保全的時光等普通法式要件。就管轄權而言，由於訴中保全本就是向有訴訟管轄權的法院提出請求，訴中保全普通當然具有這一要件。就請求時光而言，行政機關只要待短長關系人業已提起行政訴訟之后，才幹向國民法院請求保全。這意味著，法院應該審查與保全相干的案件能否曾經進進訴訟法式，若行政機關在此之條件起保全，則法院應該裁定採納。
其二，本質要件審查。對于訴中保全，行政機關請求保全的目標只能是保證行政決議履行，而不克不及基于其他來由，更不克不及無任何來由。從文義上看，訴中保全的本質要件是“因一方當事人的行動或許其他緣由，能夠使行政行動或許國民法院失效裁判不克不及或許難以履行”。從行動上看，“一方當事人的行動”是指一方當事人對行政決議觸及的財物有變賣、藏匿、轉移、毀損、浪費或許抽逃資金等行動；“其他緣由”則是指除當事人行動以外的客不雅緣由而招致相干財物的價錢急劇下降、升值或許是被損壞。從成果上看，需求到達財物曾經不存在而“不克不及履行”，或許是財物被轉移、藏匿、缺乏以完成決議內在的事務等“難以履行”的水平。從司法實行來看，“為避免被請求人轉移財富”是法院罕見的裁判來由。例如，在“會東縣公安局與詹某某等人案”中，法院支撐保全的來由就是“為防止被請求人轉移財富”。
其三，保全財富范圍審查。財富范圍是法院審查財富保全的需要環節。保全之本意是為了保證行政決議履行，是以請求保全的財富范圍必需與行政決議有關，亦不克不及跨越需要限制。詳細而言，保全限于懇求的范圍或許與本案有關的財物。（1）價額限制。保全的財富范圍限于懇求的范圍是指請求保全財物的價額應限制外行政決議所指向價額的范圍之內，而不克不及跨越這一范圍。有學者指出，“懇求的范圍”可以擴展至訴訟懇求的最高限額，即包含訴訟所需支出、保全所需支出、履行所需支出等。對此，法院應該在個案中謹慎機動地加以掌握，假如請求保全的范圍顯明年夜于行政決議內在的事務或許顯明超越保全需要的，應對超越部門予以採納。（2）對象限制。保全財富范圍限于與本案有關的財物。起首，假如行政決議直接指向特定財富，如被拘留收禁的物品、解凍的存款等，則保全懇求應該與其直接對應以保證決議履行。此時若行政機關請求保全與本行政決議有關的其他財物，法院當予以採納。其次，固然不是行政決議所觸及的財物，但與行政決議有連累的財物也能夠屬于保全財富范圍，如被處以罰款的職員在銀行中的存款等。在普通情形下，但凡屬于被請求人且可以或許成為履行標的的財富都可以成為保全的對象，它既能夠包含金錢、動產、不動產，也能夠包含現有財富、可等待財富。對此，法院有需要依據行政機關作出的行政決議的性質分情形加以審查。（3）須同時知足保全財富價額限制與對象限制。從文義上看，盡管《行訴法說明》第78條應用了“或許……”的選擇型表達，但經由過程上述剖析可知，“限于懇求的范圍”是對于保全價額的限制，“與本案有關”是對于保全對象的限制，兩者屬于財富范圍的分歧維度，不克不及混為一談。無論是只限制價額不限制范圍，仍是只限制范圍不限制價額，都能夠對包養 被請求天然成不用要的額定傷害損失。但在實行中，對《行訴法說明》第78條中的“或許”一詞未予確定，已然組成對“需求同時知足”的默許。是以，法院應該同時從價額和對象兩個方面掌握保全的財富范圍。
（三）訴中行動保全審查
法院對訴中行動保全普通要件的審查與訴中財富保全審查的內在的事務分歧。此外，盡管《行政訴訟法》和司法說明中沒有對行動保全的范圍作出限制，但根據比例準繩的請求，行動保全需求知足恰當性、需要性和平衡性的請求。
其一，恰當性審查。所謂恰當性是指，行動保全要有助于完成行政決議欲告竣的公益目標。例如，在“深圳市小辣椒餐飲公司訴深圳市福田生態周遭的狀況局行政處分案”（以下簡稱“深圳市小辣椒餐飲公司案”）中，餐飲公司直接將油煙高空排放至小區公共區域，福田生態周遭的狀況局作出行政處分后絕對人不服訴至法院，在訴訟經過歷程中行政絕對人以該行政行動尚未失效為由，不實行行政處分決議所斷定的任務，連續運營餐廳并排放油煙。小區居平易近連續上訴，行政機關于是向法院請求周遭的狀況維護制止令，法院根據《行訴法說明》第76條第1款發布周遭的狀況維護制止令。這里的周遭的狀況維護制止令就屬于訴中行動保全。此案中，行政機關請求保全的目標在于避免油煙影響居平易近正常生涯，其公益價值在于周遭的狀況維護的急切性，而周遭的狀況維護制止令這一方法有助于告竣行政決議欲完成的公益目標。
其二，需要性審查。假如說恰當性審查著重于審查行動保全手腕與目標告竣之間的公道聯絡接觸，那么需要性審查就是請求在有多項方法保護公共價值時選擇對權力損害水平最小的手腕。例如，在上述“深圳市小辣椒餐飲公司案”中，法院表現，“本案中的周遭的狀況維護制止令，不代表他們不克不及從事餐飲，禁的是油煙，禁的不是營業，而營業的條件是必需不克不及亂排油煙”。從此案可以看出，盡管行動保滿是為了完成公益目標，但在有多種方法可以選擇時，應該選擇對私益傷害損失最小的方法。
其三，平衡性審查。這是指法院應該審查行政機關請求的行動保全保護公益的目標與對私益的傷害損失能否符合比例。在決議行動保全前，請求法院對請求人的保全需乞降被請求人因該辦法所遭遇的晦氣之間停止好處權衡。對于行動保全能夠形成絕對人好處受損的，法院可以依據《行訴法說明》第76條第2款請求行政機關供給擔保，不供給擔保的，裁定採納請求。
（四）非訴強迫履行保全審查
法院審查非訴強迫履行保全普通包含如下幾個要件：一是法式要件，如管轄與時光；二是本質要件，即“有充足來由以為被履行人能夠迴避履行的”。此外還須留意擔保不是必需要件。
其一，法式要件。法院應該起首審查本身對該保全有無管轄權，以判定能否對該請求停止進一個步驟審理。在非訴強迫履行保全中，行政機關普通應該參照《行訴法說明》第77條第1款之規則，向被保全財富地點地、被請求人居處地或許對案件有管轄權的法院請求保全。但值得留意的是，基于實行中對完美非訴強迫履行保全的摸索，能夠呈現行政機關請求保全時的法院具有管轄權，但之后訴訟法院卻與保全裁定法院不是統一區域或許不是統一級別之情況。針對這一情形，由于絕對于訴訟裁判而言，保全裁假寓于附屬位置，可參照“從隨主”之準繩，經由過程移送管轄權來處置，即依法裁定采取保全辦法卻對案件沒有管轄權的國民法院，應該將相干檀卷、保全審查裁定和保全請求費一并移送有管轄權的國民法院。就時光要件而言，行政機關可以或許請求非訴強迫履行保全的時光，始于行政決議對外產生法令效率后，終于請求非訴強迫履行前。假如行政機關既提出保全請求，又提出非訴強迫履行的，出于有利于保證權力的斟酌，法院應該視為行政機關是在請求非訴強迫履行前的財富保全，應該起葉秋鎖很好奇，如果她偏離了所謂的劇情，會發生什麼首對保全停止審查。
其二，本質要件。從文義說明的角度看，請求非訴強迫履行保全應該知足“有充足來由以為被履行人能夠迴避履行的”之前提。從行動上看，非訴強迫履行保全更誇大被履行人客觀上迴避履行的居心，存在押避履行的積極行動，即經由過程變賣、藏匿、轉移、毀損、浪費或許抽逃資金等行動到達迴避目標，而因客不雅原因發生的其他對行政決議履行力發生影響的情形則不屬于此范疇。從成果上看，需求到達“有充足來由”的水平。這就意味著，行政機關必需要經由過程供給響應證據證實被履行人有迴避履行的意思表現，如被履行人有不良誠信記載、年夜筆異常收入或許有對財富歹意損毀等行動。但是，司法實行中因其他來由請求或準予保全的卻不在多數。詳細而言，有因“被請求人未自動實行行政決議，為避免被請求人迴避履行的”；有因“為了便于履行，避免被請求人轉移、藏匿財富的”；有因“被請求人未實行行政決議”且“行政機關已供給擔保的”的；還有因“不實時履行將迫害國度公共好處的”。這些來由并不完整合適《行訴法說明》第159條之規則，反而必定水平上更現實中，事情確實如夢中展開——葉秋鎖的蜂鳴器故障，切近第76條所規則的“能夠使行政行動或許國民法院失效裁判不克不及或許難以履行的案件”之前提。這些混用景象既是法院論證說理不敷充足的表現，也是法院審查尺度不敷明白的表示。鑒于此，法院應保持主客不雅相同一的判定尺度——只要當行政機關充足證實了被履行人確有迴避履行的公道性與實際性，才幹承認其合適請求保全的本質要件。同時也要完美現有司法說明，對非訴強迫履行保全作出加倍具體明白的規則。
其三，供給擔保不屬于行政機關請求保全的需要前提。從司法說明來看，司法說明僅請求行政行動斷定的權力人請求保全必需供給財富擔保，而對行政機關沒有請求。究其實質，請求擔保是由於保全不會對所涉行政決議停止實體性審理，擔保是為了對這種能夠產生的過錯保全停止一種事前的預防性保證。但是，針對行政機關的過錯有專門的國度賠還償付軌制，若產生保全過錯，可以經由過程國度賠還償付承當賠還償付義務，而無須由行政機關供給擔保予以保證。從這個角度看，行政機關以國度稅收和國度信譽對保全過錯發生的喪失承當無窮義務。故，法院不得以行政機關未供給擔保為由裁定採納保全。
五、余論：行政決議保全的法令完美旨要
行政決議保全關乎行政決議所承載的公共價值的完成，但實行中呈現的各種實際題目表白，行政決議保全的規范根據亟待完美。鑒于行政訴訟保全和平易近事訴訟保全的分歧，有需要在參照平易近事訴訟保全軌制的同時，聯合行政訴訟的特別性停止完美。
其一，增設《行政訴訟法》保全條目。我國自1991年起便在司法說明中對行政決議保全停止摸索，2018年《行訴法說明》更是對保全停止了具體規則。在法令層面，2014年修改的《行政訴訟法》第101條增添了“財富保全實用《平易近事訴訟法》的相干規則”的參照實用條目；2017年修改的《行政訴訟法》沒有觸及保全條目的修正和完美，關于行政決議保全的法令根據仍為原《行政訴訟法》第101條。顯然，《行政訴訟法》中行政決議保全參照實用的歸納綜合性規則已無法知足實行需求。故應在《行政訴訟法》中增添合適行政訴訟屬性的行政決議保全條目。從修法標的目的上，應在《行政訴訟法》第七章第一節第56、57條之間增添保全條目，分辨對應《行訴法說明》第76、77條訴中保全、訴前保全；在第八章第97條前增添保全條目，對應《行訴法說明》第156條非訴強迫履行保全。此外，《行訴法說明》對保全范圍、保全部旅程序、解除保全、保全過錯等事項的規則，作為保全軌制必不成少的部門，也應在立法時一并完美。
其二，完美《行政強迫法》保全規則。《行政強迫法》自2012年實行后已有十余年未修正，顯明與實行脫節，招致行政機關在實用法令時發生諸多疑問。在《行政強迫法》中增添非訴強迫履行保全規則，不只是完美非訴強迫履行相干辦法的應有之義，也是對行政實行需求的主要回應。從組成上，完美行政機關請求非訴強迫履行保全的規則至多應該從以下三個方面睜開：一是增添保全類型。非訴強迫履行保全應增添行動保全，而不限于財富保全，以實在保證強迫履行決議的完成。二是限制請求時光。可以參照《最高國民法院行政審訊庭對若何履行〈關于履行中華國民共和國行政訴訟法若干題目的說明〉第九十二條的請示的答復》，限制行政機關請求保全的時光為行政行動失效后至非訴強迫履行請求前。三是明白請求前提。行政機關請求非訴強迫履行保全應知足“有充足來由以為被履行人能夠迴避履行”的基礎請求。此中，“有充足來由”應當保持主客不雅相同一，即行政機關的客觀認知必需具有無形、實際且客不雅的依據且到達很是充足之證實尺度。別的，財富擔保并非行政機關的強迫性任務。
其三，出臺“行政決議保全”司法審查規范。如前文所述，司法實行中，法院在審查行政機關提起的行政決議保全請求時，對保全規范的實用存在著誤用和混用的情況，招致了行政決議保全審查成果具有差別性。此中，保全實用要件不清楚、審查尺度不明白是招致法院過錯實用法令規范的主要緣由。故，有需要出臺專門的“行政決議保全”司法審查規范以供給精緻化的操縱尺度，重點需求明白行政決議保全的實用要件、分歧品種行政決議保全的審查重點、行政決議保全的審查東西，同時應恰當下降行政決議保全的審查尺度，以確保行政決議保全軌制本心的完成。
江國華，武漢年夜學法學院傳授
本文頒發于《中法律王法公法學》2025年第2期，注釋略。
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